我國生命法的主要問題

盡管我國政府一直高度重視生命法制建設(shè)，并為此出臺了大量的法律、法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性文件和各類生命健康標(biāo)準(zhǔn)，但相比于我國生命健康保障及人生命尊嚴(yán)維系的現(xiàn)實(shí)需要，我國現(xiàn)行的生命立法還存在諸多缺憾與不足。這些缺憾與不足的存在已經(jīng)在一定程度上制約了我國生命保障法治化的步伐以及我國生命法律體系乃至整個社會主義法律體系的完善。總體來看，我國生命立法主要顯現(xiàn)出了以下方面的突出問題。

（一） 立法步伐明顯落后

長期以來，我國在立法指導(dǎo)思想上一直遵循救濟(jì)性立法思路，在立法目的上強(qiáng)調(diào)事后救濟(jì)而輕事前防范，主張采取積極、謹(jǐn)慎的方式，嚴(yán)肅立法，成熟一個，制定一個，不成熟或沒有把握的，不勉強(qiáng)制定。??在這種立法指導(dǎo)思想的束縛下，我國各部門法的建設(shè)均顯現(xiàn)出了很強(qiáng)的滯后性，生命法也在其中。在我國，生命立法步伐的落后主要體現(xiàn)在兩個方面。

1.立法步伐落后于我國社會的現(xiàn)實(shí)需要。法律是社會需要的產(chǎn)物，立法則是立法者應(yīng)因社會需要創(chuàng)制和修改法律的活動。為此，立法應(yīng)當(dāng)以解決現(xiàn)實(shí)中的法律問題來適應(yīng)社會需要為己任，應(yīng)當(dāng)保持對社會發(fā)展的高度敏感性，盡量使法律的創(chuàng)制或修改與社會的實(shí)際需要相適應(yīng)。但在我國生命立法領(lǐng)域，立法的步伐不僅無法適應(yīng)社會的實(shí)際需要，甚至很多情況下都遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于社會的現(xiàn)實(shí)需要。以人體器官移植立法為例，盡管我國第一例器官移植自20世紀(jì)60年代即已出現(xiàn)，且到21世紀(jì)時無論在移植數(shù)字、開展移植的單位以及移植效果等方面都已居于世界領(lǐng)先水平，但有關(guān)人體器官移植的立法卻一直到2006年才出臺。??立法上的這種落后不僅直接導(dǎo)致了諸如1998年的“竊取角膜案”、2006年的“竊取骨髓案”以及2006年“行唐事件”等案件以及大量涉及人體器官買賣的刑事案件發(fā)生，給司法操作帶來了嚴(yán)重的困惑與混亂，而且也使得相關(guān)技術(shù)遲遲得不到有力、有效的規(guī)范，為我國器官移植技術(shù)的健康發(fā)展埋下了隱患。

而實(shí)際上，生命立法在我國立法建設(shè)方面的落后顯然并不及于器官移植這一個領(lǐng)域，基因科技的立法規(guī)范也是一個明顯的例子。我國自20世紀(jì)70年代末即已開始了重組DNA研究工作。目前已有幾種基因工程醫(yī)藥進(jìn)入了中試階段；獸用基因工程疫苗和抗病毒轉(zhuǎn)移基因煙草正在進(jìn)行“外實(shí)驗(yàn)，有的已經(jīng)在大面積推廣；而眾多尚處于實(shí)驗(yàn)室階段的重組DNA工作，不久也將進(jìn)入中試或“外實(shí)驗(yàn)階段。但是，我國長期以來未制定任何有關(guān)這方面的安全法規(guī)，也沒有建立相應(yīng)的申報(bào)程序和必要的評審監(jiān)督制度，致使重組DNA研究及其應(yīng)用中的安全問題，在實(shí)際上處于一種無人管理、無人監(jiān)督的不良狀態(tài)。??而在輔助生殖方面，我國在20世紀(jì)80年代便已經(jīng)掌握了人工授精及胚胎冷凍等技術(shù)，而相關(guān)的法律問題亦已隨之出現(xiàn)。1983年，湖南醫(yī)科大學(xué)首次用冷凍人類精液成功地進(jìn)行了人工授精，嬰兒順利誕生；1986年，青島醫(yī)科大學(xué)建立了我國第一座人類精子庫。但我國在有關(guān)這一方面的立法卻遲遲沒有什么進(jìn)展，直到2001年2月，衛(wèi)生部才制定和發(fā)布了《人類精子庫管理辦法》及《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》兩部規(guī)章，使我國人工輔助生殖技術(shù)的發(fā)展及相關(guān)的社會問題的解決最終有了明確的法律依據(jù)；而這兩部立法的到來與我國的實(shí)際需要相比，無疑已經(jīng)遲到了近20年。??不僅如此，在我國人類輔助生殖技術(shù)快速發(fā)展，而醫(yī)學(xué)臨床需求不斷變化以致現(xiàn)有規(guī)章已難以適應(yīng)技術(shù)進(jìn)一步發(fā)展需要的背景下，我國迄今未對現(xiàn)行規(guī)章進(jìn)行修改，以致面對各種代孕現(xiàn)象在各地的囂張，無論是執(zhí)法者還是司法者都因缺乏明確法律依據(jù)而無法有效應(yīng)對。此外，在腦死亡判定標(biāo)準(zhǔn)、人體醫(yī)學(xué)實(shí)驗(yàn)、醫(yī)學(xué)美容整形（如在斷骨增高、換臉等方面）、藥害救濟(jì)、罕用藥保障、手術(shù)戒毒、骨髓捐獻(xiàn)、基本醫(yī)療服務(wù)保障、生物技術(shù)產(chǎn)業(yè)化引導(dǎo)與規(guī)范等方面，相關(guān)的法律需求已經(jīng)出現(xiàn)，甚至部分負(fù)面問題也已經(jīng)層出不窮，但我國在這些領(lǐng)域的立法卻始終都處于空位或滯后的狀態(tài)之中，與社會發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要相比，我國生命立法步伐的落后性顯而易見。

2.立法步伐落后于其他國家和地區(qū)。我國生命立法步伐不僅落后于實(shí)際的需要，而且與世界其他國家和地區(qū)尤其是某些西方發(fā)達(dá)國家和地區(qū)相比，其步伐也明顯落后。這一點(diǎn)，無論是從生命立法的起步上，還是從專門領(lǐng)域的生命立法步伐上，我們都不難看出其端倪。首先，從生命立法的起步來看，我國生命立法的起步是遠(yuǎn)落后于西方發(fā)達(dá)國家的。例如，英國早在1601年便制定了《伊麗莎白濟(jì)貧法》，這是世界上最早的現(xiàn)代資產(chǎn)階級生命立法，其影響最為久遠(yuǎn)，多達(dá)300余年；1848年，英國又制定了《衛(wèi)生法》，1859年公布了《藥品食品法》，1878年頒布了《全國檢疫法》，以后又逐步制定了《助產(chǎn)士法》、《婦嬰保健法》、《精神缺陷法》、《國家衛(wèi)生服務(wù)法》、《衛(wèi)生和安全法》等。日本從1874年開始建立了醫(yī)事制度，制定了《醫(yī)務(wù)工作條例》，1925年頒布了《藥劑師法》，1933年頒布了《醫(yī)師法》、《診所管理規(guī)則》，1942年制定《國民醫(yī)療法》，1948年制定了《藥事法》、《醫(yī)療法》等。而美國紐約市早于1866年就通過了《都會保健法》，1902年又制定了有關(guān)生物制品的法規(guī)，1906年頒布了《純凈食品與藥物法》，1914年制定了《聯(lián)邦麻醉劑法令》等等。進(jìn)入20世紀(jì)60年代后期，西方發(fā)達(dá)國家的生命立法更是獲得了迅速的發(fā)展，許多國家都進(jìn)一步加強(qiáng)了本國的生命立法，使得生命立法成為一個涉及醫(yī)學(xué)衛(wèi)生管理、臨床醫(yī)療、食品衛(wèi)生、精神衛(wèi)生以及器官移植等多個領(lǐng)域的部門法。

其次，就多數(shù)專門領(lǐng)域的生命立法而言，我國也遠(yuǎn)較西方發(fā)達(dá)國家落后。以基因方面的立法為例，美國早于1976年6月就已經(jīng)頒布了《重組DNA分子研究的準(zhǔn)則》，對有關(guān)重組DNA技術(shù)進(jìn)行了嚴(yán)格管理，并到1983年時已對該準(zhǔn)則進(jìn)行了5次修改，其對DNA分子研究的規(guī)制也早已相對成熟和理性；英國、德國、加拿大、日本等國也都比較早地制定了類似的法規(guī)；而在我國，盡管早于20世紀(jì)70年代即開始了有關(guān)DNA技術(shù)方面的研究，但是，直到1990年和1993年才分別由衛(wèi)生部和國家科委制定并頒布了《人用重組DNA制品質(zhì)量控制要點(diǎn)》和《基因工程安全管理辦法》兩個規(guī)章，使我國有關(guān)DNA技術(shù)的研究和應(yīng)用最終有了法律的規(guī)制。從這里，我國生命立法步伐的滯后性可見一斑。而實(shí)際上，在器官移植、人工輔助生殖、醫(yī)學(xué)美容整形、克隆技術(shù)限制以及人體實(shí)驗(yàn)、反虐待動物、自殺防范、罕用藥供應(yīng)保障以及在醫(yī)師執(zhí)業(yè)、藥物管理等各個領(lǐng)域，我國生命立法的步伐都顯現(xiàn)出了遠(yuǎn)較其他國家和地區(qū)立法落后的態(tài)勢。???這種立法步伐的滯后性盡管看似謹(jǐn)慎，有利于更理性地應(yīng)對生命科技的發(fā)展與人生命健康保障及人生命尊嚴(yán)維系的需要，但實(shí)際上卻使我國現(xiàn)存的許多生命社會關(guān)系得不到及時有效地調(diào)整，遺留了大量社會負(fù)面問題，而且，也在一定程度上影響和制約了我國生命法律體系的最終完善。在目前我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)基本做到了有法可依但社會領(lǐng)域的立法卻還極為薄弱而急需強(qiáng)化的情勢下，作為社會法重要分支的生命法顯然應(yīng)當(dāng)加快其立法步伐。

（二） 法律內(nèi)容保守欠缺

1.法律內(nèi)容過于保守。預(yù)見性是生命法本應(yīng)具有的一個基本特點(diǎn)，這是由生命法所擔(dān)當(dāng)?shù)纳鐣δ芘c歷史使命所決定的。然而在我國，由于受立法指導(dǎo)思想之束縛，生命法不僅沒有表現(xiàn)出應(yīng)當(dāng)具有的預(yù)見性，反而顯現(xiàn)出了很大的保守性。以《人體器官移植條例》（以下簡稱《條例》）為例。該《條例》是在我國器官移植技術(shù)已相當(dāng)發(fā)達(dá)而相關(guān)的醫(yī)療臨床操作也已頻繁進(jìn)行的情況下歷經(jīng)廣大醫(yī)務(wù)工作者及生命法學(xué)工作者千呼萬喚才得以出臺的一部重要立法，盡管相比于我國規(guī)范人體器官移植的現(xiàn)實(shí)需要而言已屬姍姍來遲，但其最終的出臺還是在很大程度上改善了我國人體器官移植領(lǐng)域無法可依的窘境。然而，令人遺憾的是，該條例對腦死亡者器官捐獻(xiàn)和采集這些重大問題沒有任何規(guī)定。實(shí)際上，腦死亡是進(jìn)行器官移植立法不可回避的重大問題，不論對腦死亡采取何種態(tài)度，都應(yīng)當(dāng)以立法的形式予以明確。不僅如此，該條例對可供捐獻(xiàn)的人體器官的類目以及活體捐獻(xiàn)者的范圍作了嚴(yán)格限定，在很大程度上影響了其對人體器官移植的規(guī)制效果。???而諸如此類的問題在其他生命法中也都普遍存在。這些問題的大量存在不但令我國生命法所理應(yīng)具有的預(yù)見性沒有被很好地體現(xiàn)出來，而且充分暴露了我國生命立法的保守性，使我國生命法作用的充分發(fā)揮受到很大抑制。

我國生命立法內(nèi)容的保守性還突出體現(xiàn)在其對現(xiàn)代生命科技活動刑事規(guī)范不足及民事應(yīng)對疏漏上。目前而言，我國還沒有對某些可能產(chǎn)生巨大負(fù)面效應(yīng)的生命科學(xué)技術(shù)的潛在危害性加以刑事防范，也沒有對相關(guān)生命活動所涉及的民事法律現(xiàn)象作出救濟(jì)性應(yīng)對。表現(xiàn)在具體制度上：我國《刑法》中還沒有設(shè)立非法進(jìn)行生殖性克隆人，出賣和購買人體器官，出租器官，制作、發(fā)送及刊登人體器官買賣資料以及代孕、強(qiáng)制供精、人體實(shí)驗(yàn)、死亡判定操作等方面的犯罪。???而我國民法也還沒有明確宣示人體器官買賣、代孕等嚴(yán)重違反生命倫理行為的非法性以及相關(guān)協(xié)議的無效性，???亦未對胚胎、尸體、人體器官、骨骼、生殖細(xì)胞等“人格體”的特殊保護(hù)提供針對性的民事制度，也未對生命科技活動的民事歸責(zé)和救濟(jì)作出有針對性的專門規(guī)定。而這種刑事防范制度的欠缺以及民事應(yīng)對制度的疏漏，不僅使得我國生命立法難以真正適應(yīng)社會發(fā)展的需要，且極不利于我國生命法律體系的健全與完善。

2.法律內(nèi)容存在明顯欠缺。除了內(nèi)容上的保守之外，我國生命立法還存在制度設(shè)計(jì)上的明顯欠缺。最為突出的就在于激勵性措施的不足。生命法是以保障人們生命健康和維系人類生命尊嚴(yán)為基本目標(biāo)的，為此，生命立法過程中必須針對各種侵害人們生命健康與生命尊嚴(yán)的行為設(shè)置相應(yīng)的防范制度，甚至可以動用刑罰這一強(qiáng)制性手段。但另一方面，生命法對生命健康的保障與生命尊嚴(yán)的維系又不僅僅體現(xiàn)在通過防范性制度來提供保障和救濟(jì)上，還在于通過激勵性規(guī)則倡導(dǎo)和鼓勵人們關(guān)愛他人生命、呵護(hù)親人健康，使人們都能盡可能有尊嚴(yán)地生存下去。為此，生命法需要倡導(dǎo)人們?yōu)榫戎松璜I(xiàn)血液、器官或骨髓，為醫(yī)學(xué)科學(xué)發(fā)展而捐獻(xiàn)遺體或積極參與人體醫(yī)藥實(shí)驗(yàn)，為解決不孕不育者實(shí)現(xiàn)生育子女的愿望而捐獻(xiàn)精卵噎噎。而這一切顯然都需要制度上的保障和激勵，需要法律采取各種可能的激勵性方法。從法理上來說，“激勵性調(diào)整方法表明人們可以通過法律所允許的方式獲得更多的利益，符合人有被他人尊重、肯定和自我實(shí)現(xiàn)需要的心理特點(diǎn)，有助于法律的實(shí)現(xiàn)。噎噎激勵調(diào)整方法的目的在于鼓勵、引導(dǎo)法律關(guān)系主體主動、積極地履行法定義務(wù)或道德義務(wù)，從而有利于社會秩序的穩(wěn)定、物質(zhì)財(cái)富的增長和社會道德風(fēng)尚的提高”。

在生命法中，激勵性方法的運(yùn)用主要體現(xiàn)在兩個方面：其一是權(quán)利激勵，即通過設(shè)置權(quán)利并為這些權(quán)利提供有利的制度支撐來進(jìn)行激勵。如我國《天津市人體器官捐獻(xiàn)條例》對公民捐獻(xiàn)器官權(quán)利保障的規(guī)定???以及對有關(guān)部門采取措施支持捐獻(xiàn)的規(guī)定。???我國《人體器官移植條例》對公民捐獻(xiàn)自主權(quán)、撤銷權(quán)的規(guī)定與保障等等。其二是義務(wù)激勵，即通過在立法中為相關(guān)義務(wù)主體設(shè)置相應(yīng)的義務(wù)，以保障相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，避免其由于從事高層次的生命倫理道德行為而蒙受損失，保護(hù)人們從事高尚生命倫理道德行為的勇氣。就目前來看，我國生命法在權(quán)利保障方面已經(jīng)設(shè)置了大量的規(guī)則和制度，無論是在全國性的《獻(xiàn)血法》、《人體器官移植條例》、《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章中，還是在地方性的《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》、《天津市人體器官捐獻(xiàn)條例》或《江蘇省獻(xiàn)血條例》等法規(guī)或規(guī)章里，幾乎都明確見有鼓勵器官捐獻(xiàn)、遺體捐獻(xiàn)或血液捐獻(xiàn)等的規(guī)定。然而，在義務(wù)激勵方面，現(xiàn)行立法卻并沒有做好足夠有效的制度預(yù)案，對于在獻(xiàn)血、獻(xiàn)器官、獻(xiàn)骨髓、捐精等高尚生命倫理道德行為可能會引發(fā)的一些捐獻(xiàn)者自身生命健康的損害，現(xiàn)行立法并沒有規(guī)定相關(guān)政府部門負(fù)有賠償或補(bǔ)償?shù)染戎x務(wù)。這樣就難免會出現(xiàn)一些捐獻(xiàn)自己器官、血液或骨髓、精卵等人在由于捐獻(xiàn)而招致自身生命健康的損害時得不到應(yīng)有的救濟(jì)，出現(xiàn)“好心沒好報(bào)”的結(jié)果。

（三） 法律體系不夠融貫

“在現(xiàn)代法治社會中，任何法律都不是獨(dú)立運(yùn)作的，都需要其他立法來加以配合”。???民法如此，刑法如此，生命法更是如此。生命法的基本特征之一是鮮明的綜合性。為了調(diào)整生命社會關(guān)系這一復(fù)合型、綜合性的社會關(guān)系，生命法需要綜合運(yùn)用民法、刑法、行政法跨學(xué)科手段乃至法律之外的倫理、技術(shù)、教育等手段，對人類相關(guān)的生命活動加以恰當(dāng)?shù)囊龑?dǎo)和規(guī)范。這客觀上要求生命法形成一個相互支持、相互配合、內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的法律體系。從法理上來說，作為一種行為規(guī)范，生命法只有形成一個協(xié)調(diào)一致的體系，才能夠?yàn)槿藗兲峁┮粋€確定性的指引和明晰的行為范式。而所謂生命法律體系的協(xié)調(diào)一致，其基本含義就是要求生命立法活動所創(chuàng)制的生命法律法規(guī)在體系上、在內(nèi)在邏輯上嚴(yán)密一致，在內(nèi)容上統(tǒng)一和諧，而不存在矛盾與沖突，同時與其他部門法律規(guī)范的關(guān)系上也應(yīng)協(xié)調(diào)一致。“在現(xiàn)代國家中，法不僅必須適應(yīng)于總的經(jīng)濟(jì)狀況，不僅必須是它的表現(xiàn)，而且還必須是不因內(nèi)在矛盾而自己推翻自己的內(nèi)在和諧一致的表現(xiàn)。”

然而就我國目前生命立法的情形來看，形成這樣一個體系的目標(biāo)顯然還遠(yuǎn)未實(shí)現(xiàn)，因?yàn)楝F(xiàn)有的生命立法還存在很多的矛盾與沖突。例如，現(xiàn)行生命科技法中已經(jīng)將某些濫用生命科學(xué)技術(shù)的行為確立為犯罪并規(guī)定對這類犯罪可依照刑法追究刑事責(zé)任，但事實(shí)上，刑法卻并沒有規(guī)定這類生命科技犯罪及其刑事責(zé)任。2001年8月1日起實(shí)施的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第22條就規(guī)定：“開展人類輔助生殖技術(shù)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)違反本辦法，有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）買賣配子、合子、胚胎的；（二）實(shí)施代孕技術(shù)的；（三）使用不具有《人類精子庫批準(zhǔn)證書》機(jī)構(gòu)提供的精子的；（四）擅自進(jìn)行性別選擇的；（五）實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)檔案不健全的；（六）經(jīng)指定技術(shù)評估機(jī)構(gòu)檢查技術(shù)質(zhì)量不合格的；（七）其他違反本辦法規(guī)定的行為。”然而，由于現(xiàn)行刑法并沒有設(shè)置輔助生殖犯罪，這一規(guī)定實(shí)際上是一紙具文。而類似情況在我國生命之法尤其是生命科技立法方面非常多見。這勢必會使得以上規(guī)定在罪刑法定原則的制約下難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

完善我國生命立法的對策建議

目前，我國生命法所顯現(xiàn)出的缺憾已經(jīng)在很大程度上制約了我國生命法治建設(shè)的完善，并為我國生命科學(xué)技術(shù)的健康發(fā)展乃至政府目前正在極力推動的生物產(chǎn)業(yè)的安全發(fā)展埋設(shè)了隱患。由于生命立法步伐落后、制度保守以及體系不完善所引發(fā)的各類現(xiàn)實(shí)負(fù)面問題，已經(jīng)一定程度上影響了我國和諧社會的構(gòu)建。為此，筆者提出以下三個方面的應(yīng)對策略建議。

（一） 加強(qiáng)生命立法規(guī)劃

立法規(guī)劃是立法過程中的一項(xiàng)重要基礎(chǔ)性工作，是保障立法的科學(xué)性，保證立法適合調(diào)整現(xiàn)實(shí)社會關(guān)系并保證立法的進(jìn)程與我國的宏觀經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略與社會戰(zhàn)略相一致的內(nèi)在需要。立法作為國家有權(quán)機(jī)關(guān)制定修改和廢止法律的活動并不是一蹴而就的，而是需要依據(jù)不同階段的不同社會需求有步驟、有根據(jù)地逐步進(jìn)行，在什么階段該立什么法、具體分幾個步驟進(jìn)行這些立法等等，均需要立法者進(jìn)行合理的規(guī)劃。否則，“在該立法時沒能立法或者在不該立法時錯誤地進(jìn)行了立法，都會影響立法本身的實(shí)效，使立法不但收不到應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)效益與社會效益，且會阻礙社會的發(fā)展”。可見，立法規(guī)劃對于立法工作而言是極為重要、必不可少的。生命立法作為一項(xiàng)立法工作，在立法過程中更應(yīng)當(dāng)重視立法規(guī)劃工作，這是由生命法的特殊性決定的。生命法作為人類生命倫理秩序的維護(hù)法與生命健康的保障法，對于整個人類社會的發(fā)展及個體生命的救助都具有不可估量的重要現(xiàn)實(shí)意義。在生命科技時代尤其是生物經(jīng)濟(jì)時代，如果生命法的體系被規(guī)劃得嚴(yán)密科學(xué)，其立法時機(jī)被設(shè)計(jì)得恰當(dāng)及時，而其內(nèi)容也經(jīng)論證被設(shè)置得完善細(xì)致，則會有效地防止生命科學(xué)技術(shù)的濫用與畸形發(fā)展，保障人類以及與人類密切相關(guān)的其他生物的生命健康；反之，假如生命立法沒有經(jīng)過認(rèn)真科學(xué)的立法規(guī)劃，則不僅會出現(xiàn)無法可依或法無操作性等問題以致難以有效防范生命科學(xué)技術(shù)的濫用與畸形發(fā)展之目的，且有可能會給整個人類社會帶來滅頂之災(zāi)。為此，在生命立法之前須充分重視并切實(shí)做好立法規(guī)劃工作。

筆者以為，當(dāng)前我國生命立法規(guī)劃應(yīng)認(rèn)真考慮以下幾個方面的基本問題：（1）根據(jù)我國對生命立法需求之不同，有針對性地研究相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章或標(biāo)準(zhǔn)的制定、修改或廢止。例如，根據(jù)目前我國急要出臺一部《基本醫(yī)療服務(wù)保健法》，并急需修改《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》、《人體器官移植條例》等法規(guī)、規(guī)章之現(xiàn)實(shí)需要，應(yīng)盡快對這些立法的制定或修改進(jìn)行論證，并爭取盡早頒布。（2）論證并為生命法選擇科學(xué)的立法模式。選擇科學(xué)的立法模式是生命立法規(guī)劃過程中的一個內(nèi)在要求。從法理上來說，立法模式不同會導(dǎo)致立法成本和立法實(shí)效的差異，而科學(xué)的立法模式則不僅會極大地節(jié)約立法成本，且會提高立法的實(shí)效，增強(qiáng)法律實(shí)施過程中的威信。在我國生命立法過程中，經(jīng)常需要立法者正視立法模式的選擇問題。例如，在器官移植的立法模式方面，選擇將所有器官統(tǒng)一立法，還是依據(jù)器官類目的不同而分別制定《角膜移植法》、《腎臟移植法》等單獨(dú)立法會直接影響到相關(guān)立法的適用范圍與實(shí)效，需要立法者依據(jù)我國實(shí)際需要審慎地作出判斷。（3）注意生命立法與其他部門法之間的協(xié)調(diào)性。在加快生命科技立法步伐，使現(xiàn)代生命科學(xué)技術(shù)的發(fā)展有法可依的同時，加強(qiáng)對相關(guān)民事法律問題及刑事法律問題的關(guān)注與研究，立足于現(xiàn)代生命科學(xué)技術(shù)健康發(fā)展的立場來認(rèn)真審視我國民法、刑法以及其他部門立法，使得各個部門法在立法過程中就充分注意與生命法尤其是科技法之間關(guān)系的協(xié)調(diào)問題。（4）在規(guī)劃過程中注意吸收法學(xué)、倫理學(xué)、生命科學(xué)等各學(xué)科專業(yè)人員的參與。生命法是一個關(guān)涉?zhèn)惱怼⒎伞⑸茖W(xué)等眾多領(lǐng)域的綜合性社會立法，其制定與實(shí)施關(guān)涉到多方面的利益。為了保障其立法內(nèi)容的科學(xué)性，立法規(guī)劃過程中必須充分吸收各個學(xué)科領(lǐng)域的專家、學(xué)者的參與，全面聽取各方意見和建議。

（二） 加快我國生命立法步伐法

律是因應(yīng)社會的需要而出現(xiàn)并存在的，就其存在的必要性而言，“法律是為現(xiàn)實(shí)社會服務(wù)的，法律必須隨著社會的發(fā)展而發(fā)展，變化而變化，這是一項(xiàng)最基本的立法原則”???。生命法作為一種以保障人類生命健康與人性尊嚴(yán)為己任的專門法律，也需要遵循此律。為此，生命法必須依據(jù)社會發(fā)展尤其是生命科技發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要，適時地出臺一些新的、為社會發(fā)展所需要的立法，并依據(jù)實(shí)踐發(fā)展的需要及時修改那些已經(jīng)明顯不適應(yīng)實(shí)踐需要的立法規(guī)則。具體而言：

1.適時彌補(bǔ)現(xiàn)有立法空位。生命法的特點(diǎn)之一是具有相對超前的預(yù)見性。但就目前來看，我國生命法的這一特點(diǎn)顯然沒有在我國生命立法過程中被體現(xiàn)出來。在我國生命立法過程中，生命法不僅沒有及時預(yù)見相關(guān)的生命法律問題從而預(yù)設(shè)必要的制度加以應(yīng)對，而且在“滯后性立法”指導(dǎo)思想的制約下與生命法本應(yīng)具有的這一特點(diǎn)漸行漸遠(yuǎn)。這一點(diǎn)直接導(dǎo)致我國生命立法越來越難以適應(yīng)我國生命健康保障與人性尊嚴(yán)維系的現(xiàn)實(shí)需要。為此，需要在今后的立法過程中樹立并貫徹超前立法的思路，并及時彌補(bǔ)現(xiàn)有的立法空位。例如，在我國大力推進(jìn)新醫(yī)改，而醫(yī)改涉及的方方面面利益又極為復(fù)雜，急需要法律來加以引導(dǎo)、保障和推進(jìn)的背景下，應(yīng)當(dāng)考慮出臺一部以實(shí)現(xiàn)基本醫(yī)療衛(wèi)生保障，提高人們健康水平為目標(biāo)的《基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)保障法》；在我國醫(yī)療實(shí)踐中已經(jīng)引入并接受腦死亡的概念且臨床上經(jīng)常以腦死亡來判定患者死亡，但卻一直無法可依的情勢下，應(yīng)當(dāng)盡快出臺一部《腦死亡法》；而在我國藥害事件頻繁發(fā)生，相關(guān)受害人求助無門而急需有專門法律來加以規(guī)范的情況下，應(yīng)當(dāng)盡快出臺一部《藥品傷害救濟(jì)法》。不僅如此，針對目前我國尚無人體實(shí)驗(yàn)規(guī)范法、醫(yī)學(xué)美容整形法、克隆人技術(shù)限制法以及生物產(chǎn)業(yè)發(fā)展促進(jìn)法等現(xiàn)狀下，顯然也應(yīng)當(dāng)盡快制定并出臺《人體實(shí)驗(yàn)行為操作法》、《克隆技術(shù)規(guī)范法》、《生物產(chǎn)業(yè)發(fā)展保障與規(guī)范法》、《罕用藥供應(yīng)保障條例》、《醫(yī)學(xué)美容整形技術(shù)規(guī)范條例》以及《腦死亡判定技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)程》等法律、法規(guī)、規(guī)章或標(biāo)準(zhǔn)，使我國生命法律體系盡早完善。

2.及時修改已無法適應(yīng)新形勢的生命法。法律是一種公共產(chǎn)品，而產(chǎn)品的市場需求是該產(chǎn)品存在和發(fā)展的前提。???當(dāng)產(chǎn)品的市場需求發(fā)生改變時，產(chǎn)品必須應(yīng)市場需求的改變而做相應(yīng)的變更，否則就會因無法適應(yīng)市場的需要而遭到淘汰。法律作為國家應(yīng)社會需要而提供的一種公共產(chǎn)品，也是以滿足社會的需要為其存在和發(fā)展前提的。當(dāng)社會需要發(fā)生變化時，法律必須及時作出修改，以適應(yīng)這種需要的變化，否則，就會與社會的實(shí)際需要發(fā)生偏離，無法起到調(diào)整相應(yīng)社會關(guān)系的作用。由于我國生命立法指導(dǎo)思想的落后和保守，當(dāng)前我國生命法領(lǐng)域存在大量內(nèi)容陳舊、已難以適應(yīng)保障人們生命健康及生命尊嚴(yán)需要的法律、法規(guī)及規(guī)章，這在我國生命科技立法領(lǐng)域顯現(xiàn)得尤為突出。以《人體器官移植條例》為例，由于從醫(yī)學(xué)倫理上來說，活體器官捐獻(xiàn)對捐獻(xiàn)人身體健康存在著一定損害，因此，遺體器官捐獻(xiàn)成為醫(yī)學(xué)臨床上更值得倡導(dǎo)和推動的器官來源。但《條例》并沒有對遺體器官捐獻(xiàn)的優(yōu)先性作出任何規(guī)定，也并沒有設(shè)置倡導(dǎo)和鼓勵公民身后捐獻(xiàn)器官的任何條款，客觀上會使遺體器官捐獻(xiàn)移植工作的推進(jìn)缺乏足夠的底氣。而且，遺體器官捐獻(xiàn)移植涉及到死亡判定、器官摘取時機(jī)、家庭同意等一系列復(fù)雜倫理問題及醫(yī)學(xué)程序，客觀上需要由法律作出專門的、更具有針對性和操作性的規(guī)定，以避免和減少不必要糾紛的發(fā)生。而現(xiàn)行《條例》并沒有充分考慮到遺體器官捐獻(xiàn)的特殊性，沒有就此專門作特別規(guī)定，導(dǎo)致遺體器官捐獻(xiàn)移植的醫(yī)療臨床操作上面臨很多困難。此外，遺體捐獻(xiàn)與器官捐獻(xiàn)是一項(xiàng)崇高的事業(yè)，需要人們發(fā)揚(yáng)高尚的倫理道德情操，人們捐獻(xiàn)遺體或器官的行為只有得到法律的倡導(dǎo)和激勵，才能夠激發(fā)其捐獻(xiàn)的積極性與熱情。這是進(jìn)一步擴(kuò)大器官捐獻(xiàn)來源的客觀需要。但現(xiàn)行《條例》并沒有關(guān)于紀(jì)念和緬懷捐獻(xiàn)器官或遺體者的任何規(guī)定，也沒有規(guī)定對特別困難的捐獻(xiàn)者及其家屬進(jìn)行救助的任何措施，沒有充分顯現(xiàn)法律對市民自愿進(jìn)行身后器官捐獻(xiàn)的勸導(dǎo)、激勵和保障。不僅如此，在《條例》可以適用的器官類目方面，骨髓及角膜被明確排除于法定范圍之列，使得我國骨髓與角膜的捐獻(xiàn)移植依舊無法可依，骨髓悔捐事件時有發(fā)生；在紅十字會的職責(zé)方面，《條例》只籠統(tǒng)地規(guī)定“各級紅十字會依法參與人體器官捐獻(xiàn)的宣傳等工作”，而沒有明確其具體職責(zé)，不利于紅十字會開展工作；在器官移植的方面，《條例》只規(guī)定了醫(yī)療機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入的問題，而未規(guī)定醫(yī)師準(zhǔn)入的問題，不利于保障器官移植的安全進(jìn)行；在防范人體器官買賣方面，《條例》將審查“有無買賣或者變相買賣人體器官的情形”賦予人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用與倫理委員會，但就醫(yī)療臨床上發(fā)生的買賣或變相買賣人體器官的情形來看，相關(guān)當(dāng)事人一般都是通過偽造親屬關(guān)系進(jìn)行的，而人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用與倫理委員會沒有技術(shù)能力和手段來審查相關(guān)文件的真實(shí)性，需要民政部門、公安部門以及衛(wèi)生部門的多方協(xié)助與配合，才能順利履行審查職責(zé)；不僅如此，《條例》只將買賣人體器官作為一般違法行為，而未將其作為犯罪來處罰，這與2011年2月通過的《刑法修正案（八）》產(chǎn)生了沖突。《條例》的這些缺漏都對推進(jìn)和保障器官捐獻(xiàn)移植工作帶來了挑戰(zhàn)，需要通過修改來加以完善。而《獻(xiàn)血法》、《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》、《人類遺傳資源管理暫行辦法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》、《中醫(yī)藥條例》、《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》等法律、法規(guī)、規(guī)章以及一些地方性法規(guī)、規(guī)章等顯然也都面臨著部分規(guī)定過時或存在制度缺漏以致無法適應(yīng)調(diào)整相應(yīng)生命社會關(guān)系需要的問題???急需要修改，進(jìn)行制度重構(gòu)或完善。對于這些立法，我國應(yīng)當(dāng)及時加以修改。這不僅是使其適應(yīng)社會形勢變化以滿足保障人們生命健康及生命尊嚴(yán)的需要，也是使我國生命法在內(nèi)容上更加成熟和在體系上更加完善的必然選擇。

（三） 加強(qiáng)法律體系的融貫性建設(shè)

從法理上來說，法律體系的融貫性與該體系中是否擁有一部能夠指引整個領(lǐng)域法制建設(shè)的基本法有著直接的關(guān)聯(lián)。在法律體系中，基本法發(fā)揮著類似龍頭的核心作用，它確立起整個法律體系的價值理念、基本原則與基本制度，而其他立法則主要圍繞貫徹和細(xì)化這些理念、原則與制度進(jìn)行具體的架構(gòu)設(shè)計(jì)與制度建設(shè)，這樣就能夠保障整個法律體系中的所有制度規(guī)則都能夠與基本法的規(guī)定保持一致，保證整個法律體系的統(tǒng)一和融貫。當(dāng)前我國生命法律體系之所以會出現(xiàn)欠缺融貫性的問題，與我國尚沒有一部在生命法律體系中承擔(dān)龍頭作用的基本法直接相關(guān)。由于沒有這樣一部法，各個生命法律、法規(guī)、規(guī)章乃至標(biāo)準(zhǔn)在立法時無法形成統(tǒng)一的價值理念，也找不到可以共同遵循的基本原則，在內(nèi)容上出現(xiàn)矛盾與沖突也就在所難免。基于此，筆者以為，我國應(yīng)當(dāng)有意識地加強(qiáng)生命法律體系的融貫性建設(shè)，從以下三個方面完善整個生命法律體系。

1.盡快制定一部具有龍頭作用的生命健康保障基本法。目前我國尚沒有一部以保障人的基本生命健康權(quán)益為宗旨的、在整個生命法律體系中具有統(tǒng)攝地位、能夠指導(dǎo)生命法律體系構(gòu)建的基本法。這成為我國生命法律體系欠缺融貫性的根源。當(dāng)前，我國正在大力推進(jìn)醫(yī)改，而醫(yī)改又以“建立中國特色醫(yī)藥衛(wèi)生體制，逐步實(shí)現(xiàn)人人享有基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)的目標(biāo)，提高全民健康水平”為目標(biāo)，幾乎涉及人們的生育、健康以及死亡等全部領(lǐng)域，這使得醫(yī)改所觸及的社會關(guān)系范圍與我國生命法調(diào)整對象的范圍幾乎完全一致。而在我國醫(yī)改急需要一部《具有龍頭作用的生命健康保障基本法》來加以推進(jìn)和保障的背景下，而《基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)保障法》完全能夠擔(dān)當(dāng)生命法律體系基本法這樣一項(xiàng)重任。為此，需要盡快制定這樣一部法律，在該法中明確我國生命健康保障的基本價值理念，確立起一套可以統(tǒng)一適用于我國生命健康保障法律領(lǐng)域的基本原則與基本制度。這是整合我國現(xiàn)行的生命立法，強(qiáng)化我國生命法律體系融貫性，減少或避免生命立法之間出現(xiàn)沖突與矛盾的客觀需要。

2.圍繞基本法進(jìn)行我國生命法律體系的重鑄。在我國完成或至少是做好了具有生命健康保障基本法作用的《基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)保障法》的立法規(guī)劃的基礎(chǔ)上，圍繞《基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)保障法》所確立的基本原則與基本制度進(jìn)行相應(yīng)的立法建設(shè)，逐步彌補(bǔ)現(xiàn)有的立法空位，修改現(xiàn)行生命法中不適應(yīng)生命健康保障及生命尊嚴(yán)維系需要尤其是與《基本醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)保障法》所確立的原則與制度不相適應(yīng)的法律、法規(guī)、規(guī)章以及標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范性文件，使所有生命健康保障領(lǐng)域的立法都能夠遵循基本法確立的價值理念，都能夠與基本法的規(guī)定保持一致，并能夠在基本法的統(tǒng)領(lǐng)下形成一個體系融貫、相互支持、彼此配合且內(nèi)部協(xié)調(diào)一致的生命法律體系。

3.依據(jù)生命健康保障及生命尊嚴(yán)維系的需要進(jìn)行部門法之間的融貫性建設(shè)。應(yīng)當(dāng)針對生命法律、法規(guī)或規(guī)章缺乏民法、刑法等其他部門法配合的問題，及時反思現(xiàn)行的法律制度，依需要增設(shè)相應(yīng)的規(guī)則，使生命專項(xiàng)法能夠與其他部門法相互配合。具體而言：首先，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)生命專項(xiàng)法與刑法之間的相互配合。從法理上來說，刑法是在民事法、行政法等法規(guī)范對正常社會關(guān)系進(jìn)行第一次法調(diào)整的基礎(chǔ)上，通過追究刑事責(zé)任、裁量和執(zhí)行刑罰的方法對第一次法調(diào)整無效的嚴(yán)重不法行為進(jìn)行的第二次調(diào)整。???在刑法與其保障的“第一次法”的關(guān)系中，應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出兩者的協(xié)調(diào)性，因?yàn)橐粋€國家的法律體系應(yīng)保持邏輯上的統(tǒng)一性。但就目前而言，我國生命專項(xiàng)法與刑法之間顯然還缺乏配合上的默契性。以《人體器官移植條例》與刑法對“組織他人出賣人體器官”的規(guī)制為例，《人體器官移植條例》并沒有將這類行為設(shè)定為犯罪，但2011年2月通過的《刑法修正案（八）》中卻明確將這類行為規(guī)定為犯罪。顯然，在規(guī)制“組織他人出賣人體器官”問題上，我國刑法直接跳開《人體器官移植條例》應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的第一次調(diào)整而直接進(jìn)行了第二次調(diào)整。而這樣的結(jié)果是由我國《人體器官移植條例》修法的滯后直接導(dǎo)致的。在這種背景下，我國顯然應(yīng)當(dāng)及時修改《人體器官移植條例》的規(guī)定，使其與我國刑法的規(guī)定保持一致。而針對現(xiàn)行刑法與包括《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》、《基因工程安全管理辦法》等在內(nèi)的其他生命專項(xiàng)法規(guī)定相沖突的問題，我國也應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審視和反思沖突出現(xiàn)的根源，及時對相關(guān)立法進(jìn)行修改，包括在刑法中增設(shè)生殖性克隆人犯罪、人類輔助生殖技術(shù)犯罪、人體實(shí)驗(yàn)犯罪、基因技術(shù)犯罪等等。其次，應(yīng)當(dāng)保持生命專項(xiàng)法與民法之間的相互協(xié)調(diào)。人類生命健康保障與生命尊嚴(yán)維系方面的立法保障涉及到眾多方面的內(nèi)容，其中，既離不開刑法的支持，也離不開民法的配合。然而就當(dāng)前來看，盡管我國民法中不乏對人們生命健康以及身體等人格權(quán)益的保護(hù)性規(guī)定，但在現(xiàn)代生命科技發(fā)展所涉及的權(quán)益保障與制度設(shè)置方面，則還近乎一片空白。這作為我國民事立法的一個重要缺陷，已不僅影響了對人們生命健康權(quán)與生命尊嚴(yán)的保障和維系，而且也嚴(yán)重制約了我國生命法律體系的協(xié)調(diào)。為此，需要在我國今后民事立法中逐步增設(shè)相關(guān)的制度。例如，需要針對目前我國民法中尚未規(guī)定代孕協(xié)議的無效性問題，增加對代孕協(xié)議無效性的規(guī)定；針對民法中尚未專門就人體實(shí)驗(yàn)、醫(yī)學(xué)美容整形、變性、同性戀以及人工生殖、器官移植等設(shè)置專門的制度，增設(shè)這些領(lǐng)域中的民事法律制度；針對民法中尚未對基因權(quán)利提供專門特別保護(hù)的問題，在人格權(quán)法中增設(shè)基因權(quán)；等等。這些都是從體系或制度上完善現(xiàn)行生命法，推進(jìn)我國生命法制建設(shè)，使我國生命法律體系保持融貫和諧的客觀需要。

本文作者：劉長秋 單位：上海社會科學(xué)院法學(xué)研究所