20世紀90年代以后，世界經(jīng)濟聯(lián)系日益緊密、經(jīng)濟全球化趨勢不斷加強，金融市場自由化、全球化勢頭日漸增強，我國金融業(yè)也逐步全面開放。自改革開放以來，外資金融機構(gòu)的引進成為對外開放的重要組成部分。1979年，日本東京銀行在北京設(shè)立代表處；1982年，第一家境外銀行分行———香港南洋商業(yè)銀行深圳分行正式成立；1985年，第一家中外合資銀行———廈門國際銀行誕生；1993年，美國最大的商業(yè)銀行———花旗銀行率先將其中國區(qū)總部從香港遷至上海。經(jīng)過多年的發(fā)展，在華的外資金融機構(gòu)已頗具規(guī)模。外資銀行、中外合資銀行今天已經(jīng)成為我國金融業(yè)的重要組成部分。一方面，外資銀行、中外合資銀行為我國銀行業(yè)帶來了全新的競爭因素，提高了銀行業(yè)的經(jīng)營水平和服務(wù)質(zhì)量，從而推動了我國經(jīng)濟發(fā)展，另一方面，外資銀行的不斷涌入及中外合資銀行的大量出現(xiàn)可能使國際金融市場的動蕩波及我國，因此帶來的金融風險會對我國金融體系的安全與穩(wěn)定構(gòu)成嚴重威脅。本文著重討論外資銀行、中外合資銀行開放人民幣業(yè)務(wù)后對客戶的潛在風險的法律分析及其監(jiān)管問題。

一、外資銀行、中外合資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的背景及風險來源

中國自2001年加入WTO后，作為成員按照協(xié)議進一步擴大對外開放，積極融入經(jīng)濟全球化浪潮中。在銀行方面，根據(jù)入世所做的金融承諾，入世后兩年內(nèi)允許外資銀行與中國企業(yè)進行本地人民幣業(yè)務(wù)往來；入世五年后允許外資銀行經(jīng)營人民幣零售業(yè)務(wù)。我國銀行業(yè)已于2006年12月11日全面開放，就在這一天，中國銀監(jiān)會受理了匯豐、花旗、渣打等八家外資銀行的申請，將中國境內(nèi)分行改制為外資法人銀行，在完成注冊和轉(zhuǎn)制后花旗、匯豐、東亞三家銀行率先開始為中國居民提供人民幣業(yè)務(wù)。

直至今日，外資銀行、中外合資銀行全面開放人民幣業(yè)務(wù)已5年有余，我們看到它給國內(nèi)金融行業(yè)帶來的各種好處，最為明顯的就是為我國銀行業(yè)的發(fā)展注入了新的活力和競爭因素。調(diào)查研究表明，對外資銀行開放本國銀行服務(wù)市場會對本國銀行業(yè)帶來正收益，即向外資銀行開放本國市場，引入競爭機制有利于銀行體系效率的提高。［1］

外資銀行、中外合資銀行大多以國外資本為主導，管理層也主要來自西方發(fā)達國家，普遍具有一套先進的貨幣政策應(yīng)對能力和管理機制，這就為國內(nèi)銀行業(yè)帶來了許多先進的管理經(jīng)驗。隨著外資銀行、中外合資銀行的大量涌入，其管理體制和服務(wù)理念深深影響了我國銀行業(yè)長期以來的一貫思維，國內(nèi)銀行開始關(guān)注“以客戶為本”的思想，引進垂直化管理體制，健全內(nèi)部控制機制提高行業(yè)效率，并逐步向現(xiàn)代商業(yè)銀行靠攏。但同時又不得不承認，外資銀行、中外合資銀行人民幣業(yè)務(wù)的全面開放對我國銀行業(yè)的穩(wěn)健運營提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。國家在貨幣方面的宏觀調(diào)控可能并不能那么容易在外資銀行、中外合資銀行得到貫徹實施，這很可能會削弱我國政府的貨幣政策執(zhí)行力，加大貨幣政策調(diào)控的難度。同時人民幣業(yè)務(wù)對外國資本的開放必然會加重我國貨幣政策的對外依賴程度，降低部分貨幣政策工具的實施效率。因此，要防范和解決外資銀行、中外合資銀行人民幣業(yè)務(wù)開放所帶來負面效應(yīng)，有力監(jiān)管是必不可少的措施，否則世界金融危機、市場失靈所帶來的消極影響就無法得到有效防范和制止。

二、我國目前針對外資銀行、中外合資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的具體規(guī)范

根據(jù)我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，銀行業(yè)監(jiān)督管理機關(guān)負責對全國銀行業(yè)金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動的監(jiān)督管理工作，包括經(jīng)其批準在境外設(shè)立的金融機構(gòu)。對在中國境內(nèi)設(shè)立的外資銀行業(yè)金融機構(gòu)、中外合資銀行業(yè)金融機構(gòu)、外國銀行業(yè)金融機構(gòu)的分支機構(gòu)的監(jiān)督管理，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。就此而言，我國銀行業(yè)監(jiān)督管理機關(guān)完全有權(quán)對外資銀行、中外合資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)實施監(jiān)督管理。我國《人民銀行法》規(guī)定，中國人民銀行有權(quán)對金融機構(gòu)，以及其他單位和個人的貨幣與貨幣流通等行為進行檢查監(jiān)督，這其中也包括對外資銀行的檢查監(jiān)督。［2］

另外，我國專門于2006年年底將《外資金融機構(gòu)管理條例》修改為《外資銀行管理條例》，并配套出臺了《外資銀行管理條例實施細則》，這兩個法律文件同相關(guān)法律共同構(gòu)成了外資銀行、中外合資銀行在我國經(jīng)營與監(jiān)管的法律體系。《外資銀行條例》對在中國運營的外商獨資銀行、中外合資銀行和外國銀行在華分行的設(shè)立與登記，以及業(yè)務(wù)范圍做出了明確規(guī)定，允許在華外資法人銀行為中國客戶提供全面的金融服務(wù)。《條例》規(guī)定，外商獨資銀行、中外合資銀行可以經(jīng)營與中資銀行一樣的所有外匯和人民幣業(yè)務(wù)。外國銀行分行可吸收中國境內(nèi)公民每筆不少于100萬元人民幣的定期存款。與此同時，《外資銀行管理條例實施細則》明確了外資銀行設(shè)立機構(gòu)、開展業(yè)務(wù)包括從事人民幣業(yè)務(wù)的條件、申請程序和審批時限。明確外資銀行初次經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)仍須滿足“開業(yè)三年、連續(xù)兩年盈利”的條件，并相應(yīng)取消了外國銀行駐中國總代表處的機構(gòu)形式。《細則》取消了非審慎性規(guī)定并進一步完善了審慎監(jiān)管的內(nèi)容，增加了有關(guān)信息披露、跨境大額資金轉(zhuǎn)移報告、關(guān)聯(lián)交易、業(yè)務(wù)外包等具體監(jiān)管要求，并明確了特別監(jiān)管措施的內(nèi)容。［3］

三、外資銀行、中外合資銀行經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的監(jiān)管困境及對策構(gòu)想

（一）監(jiān)管法規(guī)的健全統(tǒng)一

我國目前針對外資銀行人民幣業(yè)務(wù)監(jiān)管主要依據(jù)的是《外資銀行管理條例》及《外資銀行銀行管理條例實施細則》，而對于中外合資銀行，《中國人民銀行關(guān)于經(jīng)濟特區(qū)外資銀行、中外合資銀行業(yè)務(wù)管理的若干暫行規(guī)定》已經(jīng)被廢止，現(xiàn)在主要依照《商業(yè)銀行法》中的相關(guān)規(guī)定。因此目前國內(nèi)主要實行的是內(nèi)外分別立法，缺少調(diào)整和規(guī)范監(jiān)管問題的統(tǒng)一法律，對于許多問題的規(guī)定仍然存在一定的盲目性、隨意性和分散性，監(jiān)管力度和效率上難免“力不從心”，被監(jiān)管者也易對監(jiān)管者的公平可靠執(zhí)法存在疑問。比如，外國銀行分行可吸收中國境內(nèi)公民每筆不少于100萬元人民幣的定期存款，而在銀行保密、存款保險等方面的監(jiān)管規(guī)定甚是不詳，這就造成了許多潛在的風險，也會在一定程度上導致儲戶對銀行業(yè)的不信任。